企业通常无法掌握产品所涉及的所有相关的技术,产品研发过程中，由于资源配置、技术分工、技术投入方向不同等，往往采用合作开发或委托其他具有相应技术能力的企业进行开发。双方共同投入人力及其他资源进行技术的设计及研发，并通过签订相应的技术开发合同进行相关事项的约定。
本文梳理了现行民事领域法律关于合作开发与委托开发关于知识产权归属的规定，结合实务总结了技术开发合同中知识产权条款的条款示例。
技术开发合同是当事人之间就新技术、新产品、新工艺、新品种或者新材料及其系统的研究开发所订立的合同。
技术开发合同包括委托开发合同和合作开发合同。
一、民法典、专利法及著作权法中对技术开发过程中产生的知识产权权属的规定：
合作开发
《民法典》八百六十条：合作开发完成的发明创造，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有；当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是，当事人另有约定的除外。
合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的，除当事人另有约定外，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。
申请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。
《著作权法》第十四条 两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。
合作作品的著作权由合作作者通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让、许可他人专有使用、出质以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作作者。
合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。
《软件著作权保护条例》第十条由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件,其著作权的归属由合作开发者签订书面合同约定。无书面合同或者合同未作明确约定,合作开发的软件可以分割使用的,开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权；但是,行使著作权时,不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。合作开发的软件不能分割使用的,其著作权由各合作开发者共同享有,通过协商一致行使；不能协商一致,又无正当理由的,任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利,但是所得收益应当合理分配给所有合作开发者。
《专利法》第八条：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。
委托开发
《民法典》八百五十九条：委托开发完成的发明创造、除法律另外规定或者当事人另有约定外，申请专利的权利属于研究开发人，研究开发人取得专利权的，委托人可以依法实施该专利研究开发人转让专利权的，委托人享有以同等条件优先受让的权利。
《专利法》第八条：两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人；申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。
《著作权法》第十九条 受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。
《软件著作权保护条例》第十一条 接受他人委托开发的软件,其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的,其著作权由受托人享有。
将上述法律对于专利权属和著作权权属规定简单总结如下：
法律对于当事人在技术开发合同中关于专利权权属和著作权权属做出了合同约定优先的规定。
二、公司在实际业务开展中该如何知识产权条款呢？
1.技术开发-合作开发：双方基于一定技术基础、付出一定物质成本开发某款产品、改进某项技术等。
情形一：合作过程中产生软件著作权，法务与业务确认以下几点：
①共有的范围：
软件著作权对应具体产物为某款软件，如一方不参与软件的对外销售，利润分配，只是基于课题或项目申报需求参与研发，可以约定因合作开发，产生的著作人身权归属于双方共有。
如双方致力于研发某一款软件产品，目的为共同盈利，可以约定因合作产生的著作权归属于双方共有
②软件推广及合作细节（如：产品对外销售主体、著作权登记主体，产生费用的分担方式、产品销售定价及收益分成比例等可约定另行签署合作协议）
情形二，合作过程产生专利权，法务与业务确认以下几点：
①申请专利的主体？【涉及专利申请费用、专利后续的维持费用】
②第一发明人是谁？
③权利行使的约定，共有人对外许可（普通许可、排他许可、独占许可）的主体、内容是否有限制？
④专利获得的收益如何分配？
⑤成本如何负担？
合同约定的应用-可参考条款：
原有知识产权交代：
除双方另有约定外，本合同签订前双方原有的产品、技术、代码的知识产权仍然归各自所有，不因本合同的履行发生任何转移。
合作开发的内容的权属问题：
双方在合同合作范围内实质性投入共同开发的XXX新产生的XXXX归甲乙双方共有。[关于权利细节部分也可以约定双方另行签署补充协议]
原有产权内容开发保证：
双方确认并认可，本合同的签署并不会限制或影响各自对自有的技术或产品进行任何后续开发、改进、许可、销售、转移、分销、外包、商业利用或其他提供服务等权利。
现有技术与第三方合作的限定：
双方确定并认可，本合同的签署不会限制或影响XXX基于XXXX技术与中国境内任何第三方开展XXX方面的合作。
合作终止后的知识产权：
如在合同期间双方决定不再继续合作或提供服务，双方应友好协商一致，对本合同项下所产生的共有知识产权使用或授权另行达成合同，包括遵守届时同意的条款和条件的情况下，就共有知识产权的独家实施或授权进行约定。
2.技术开发-委托开发-委托外部开发：公司支付金钱委托外部开发某款产品或改进某项技术。建议约定：因合作产生的所有知识产权由委托方享有。
以下条款示例：以委托方作为甲方为前提。
原有知识产权交代：
本协议的签订不视为甲方赋予乙方明示或暗示的知识产权（包括但不限于专利、著作权、技术秘密、商号、商标）许可，乙方需要甲方其他软件的知识产权许可的，需要另行签署许可协议
开发内容权属约定：
双方经协商同意，对与本项目相关的由甲方委托乙方定制开发的xxx知识产权（包括专利、著作权）由甲方享有，具体包括但不限于：应用程序源代码及载体、程序可执行代码及载体、技术文档等。经甲方书面许可后，乙方可许可范围自行使用，但禁止乙方将上述内容授权给任何第三方。
使用及改进保证：
双方确认并认可，甲方对乙方的交付内容或产品有权进行任何后续开发、改进、许可、销售、转移、分销、外包、商业利用或其他提供服务等权利。
现有技术与第三方合作的限定：
双方确定并认可，本合同的签署不会限制或影响甲方基于xxx技术与中国境内任何第三方开展商业合作。
权利保证：
乙方承诺，其在项目实施过程中，不会侵犯第三方的知识产权(包括但不限于著作权、专利权、商标权)，同时，在交付本合同成果中也不会涉及或非法使用第三方的知识产权(包括但不限于著作权、专利权、商标权)。
任何因甲方或相关用户在使用本项目的成果而引起对第三方知识产权的侵权诉讼的，乙方承诺自行负责处理所提供产品的涉及任何知识产权所引起的纠纷。
3.技术开发合同-委托开发：接受他人委托开发
争取著作权人身权、专利使用权。必要情形下争取著作权及专利共有。
以下条款示例以受托方作为乙方
原有知识产权交代：
除双方另有约定外，本合同签订前双方原有的产品、代码的知识产权仍然归各自所有，不因本合同的履行发生任何转移。
委托的内容的权利归属问题：
本次开发项目的软件应用产品的知识产权（著作权/专利权）归属于双方共有。
关于共有的其他事宜（权利行使范围、权利申请、权利维持等具体事宜）双方可以另行签署补充协议。
未经乙方事先书面同意，甲方不得随意更改乙方提交的原始资料或样稿。甲方仅能为合同范围内使用、甲方须对乙方提供的资料及信息保密，不得为非本合同目的进行任何利用。
原有产权内容开发保证：
双方确认并认可，本合同的签署并不会限制或影响乙方对自有的技术或产品进行任何后续开发、改进、许可、销售、转移、分销、外包、商业利用或其他提供服务等权利。息保密，不得为非本合同目的进行任何利用。
现有技术与第三方合作的限定（不限定受托方第三方开展合作）
双方确定并认可，本合同的签署不会限制或影响乙方基于XXX技术与中国境内任何第三方开展XXXX方面的商业合作。
产品二次开发的约定(约定受托方享有二次开发权)
双方确定并认可，乙方有权利用自己的技术对本次开发完成的XXX二次开发，二次开发完成XXX的产生知识产权由乙方独自享有，经乙方书面许可，甲方可以在许可范围内使用。
